【以案說法】 聚眾賭博與開設賭場罪的區(qū)別
案情
2017年6月28日至7月11日，犯罪嫌疑人薛某甲、東某乙、柴某丙、王某丁每人出資5萬元，以營利為目的，先后在寶雞市扶風縣某鎮(zhèn)天海酒店、扶風縣新區(qū)締約酒店（兩個酒店均為化名）內開房聚集他人進行賭博。東某乙雇用王某一、崔某二負責抽頭漁利，組織參賭人員朱某拓、趙某平、馬某、梁某龍、朱某文等人以“推餅子”“扎金花”等方式進行賭博，涉案賭資63萬元。
定罪
該案中，犯罪嫌疑人薛某甲、東某乙、柴某丙、王某丁4人的行為應當認定為賭博罪還是開設賭場罪？公安機關以開設賭場罪移送起訴，最終檢察機關改變罪名為賭博罪。
評析
筆者認為，對薛某甲、東某乙、柴某丙、王某丁4人的行為應當認定為賭博罪，原因如下：
賭博罪主要有兩種行為，一種是聚眾賭博，即“賭頭”；另一種是以賭博為業(yè)，即“賭棍”?！ ?/p>
在實踐中，對于賭博罪中的聚眾賭博行為與開設賭場行為往往難以區(qū)分，兩者都存在組織參賭人員、提供賭博場所等相同點，容易混淆，但也存在一些不同。
第一，是否針對不特定多數(shù)人。一般而言，賭博罪中聚眾賭博都是聯(lián)系熟悉的人或者關系密切的人，必須在3人以上，而開設賭場罪由于規(guī)模相對比較大，主要針對不特定多數(shù)人，人數(shù)遠遠超過3人。
第二，持續(xù)時間有差異。賭博罪中聚眾賭博持續(xù)時間相對開設賭場罪而言較短，往往不穩(wěn)定，場所更替也比較頻繁，而開設賭場罪一般在一個固定場所，不隨意變動場地。
第三，賭博規(guī)則決定權。開設賭場罪中賭博規(guī)則一般是開設賭場的人設定的，有種“我的地盤我做主”宣稱，在賭場范圍內擁有話語權，而在聚眾賭博中，規(guī)則一般是參賭人員之間相互商量后共同決定，并不存在“你必須聽我的”這種強制性。
第四，賭具提供方面。開設賭場罪中賭具諸如棋牌、麻將等都由開設賭場的人事先準備好，提供給參賭人員，而賭博罪中聚眾賭博的賭具可能是參賭人員共同出資購買?？傊?#xff0c;賭博罪中聚眾賭博與開設賭場罪之間最重要的區(qū)別在于，賭博場所是否公開，參賭人數(shù)是否特定。
本案中，首先，從賭博時間來看，持續(xù)了14天，時間相對較短。其次，從賭博地點來看，連續(xù)更換了兩個酒店，場所并不那么固定，具有臨時性、短暫性的特點，而且賭具麻將也是賓館自帶，紙牌是參賭人員自己購買。再次，從參賭人員來看，基本都是東某乙、王某丁打電話叫來，賭博規(guī)模較小，系小范圍人員參賭，并不是參賭人員主動找來。最后，賭博規(guī)則也是參賭人員共同商量，賭博時間也是臨時約定?！?/p>
綜合該案參賭人員、賭博規(guī)則、賭具提供等方面，檢察院認定，薛某甲、東某乙、柴某丙、王某丁4人的行為涉嫌賭博罪。
《中華人民共和國刑法》第三百零三條規(guī)定：“以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”
（張建國）
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